Образец ходатайства об исключении доказательств
В Кировский районный суд г. Волгограда
от адвоката НО «Коллегии адвокатов
Волгоградской области» Жигачёва С.С.
г. Волгоград, ул. Чуйкова, 33
тел. 8-937-720-20-52
в защиту прав и интересов подсудимого Вовченко
г. Волгоград, ул. К.., 00 , кв. 00
Ходатайство
об исключении доказательства
00 апреля 2000 года около 11 часов 00 минут Вовченко был задержан сотрудниками СОБР «Вектор» в Дзержинском районе г.Волгограда совместно с Ш.. Сразу же после задержания Вовченко был закован в наручники и доставлен в каб. №7 СЧ ГСУ ГУ МВД России по Волгоградской области к следователю Яковлеву А.А.
С 16.00 часов до 17.30 часов 00.00.2000г. Вовченко был допрошен в качестве свидетеля, с 17 часов 35 минут до 18 часов 10 минут была проведена очная ставка с потерпевшим Б.., с 21 часа 30 минут до 22 часов был проведен обыск с участием Вовченко в его жилище по адресу г.Волгоград, ул. М.. д. 00 кв.00, после чего Вовченко повезли на обыск в Советский район г.Волгограда в квартиру к Ш..
Все это время, т.е. с 11.00 часов 00 апреля 2000 года и вплоть до оформления протокола задержания, т.е. до 23 часов 46 минут 00 апреля 2000 года Вовченко был фактически задержан, был закован в наручники один, либо прикован наручниками к Ш.., и находился фактически в состоянии подозреваемого. Но несмотря на это все следственные действия с ним проводились как со свидетелем.
Протокол о задержании в качестве подозреваемого был объявлен Вовченко после того, как он уже длительное время находился в положении фактически задержанного и в отношении него были проведены допрос в качестве свидетеля, очная ставка, личный обыск, обыск в жилище.
Конституция Российской Федерации, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи и, кроме того, прямо предусматривает, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
Закрепляя это право Конституция Российской Федерации не связывает предоставление помощи адвоката с формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта, и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные условия его реализации.
По буквальному смыслу положений, закрепленных в статьях 2, 45 и 48 Конституции Российской Федерации, право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, — удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность.
Однако, будучи фактически задержанным, Вовченко был лишен возможности на участие защитника при проведении следственных действий, что повлекло нарушение моего права на защиту и на получение квалифицированной юридической помощи гарантированной Конституцией РФ.
В силу ст.91 УПК РФ орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:
- когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;
- когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;
- когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.
В соответствии со ст. 92 УПК РФ после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ.
В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.
Протокол задержания должен быть составлен «после доставления». Под доставлением понимается осуществляемое под контролем сотрудников правоохранительных органов или же принудительное препровождение физического лица из места его фактического задержания в указанный орган или к соответствующему должностному лицу для решения вопроса о его задержании. Лицо считается доставленным, а доставление завершенным, после того как доставляемый перешагнул порог здания, где размещен орган дознания, либо вошел в кабинет к следователю. Причем доставленным оно считается сразу же после того, как им было осуществлено одно из вышеуказанных действий.
Права лицу, подозреваемому в совершении преступления, разъясняются еще до завершения составления протокола. В срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания.
Фактически Вовченко был задержан сотрудниками полиции около 11.00 часов 00 апреля 2000 года, а протокол составлен в 23 часа 46 минут.
Следователь в течение 12 часов с момента фактического задержания должен сообщить прокурору о задержании, а прокурор — получить данное сообщение. Однако, о таком задержании прокурору было сообщено 00 апреля 2000 года в 9.00 часов, практически спустя сутки с момента фактического задержания.
Таким образом, следователь был обязан с момента фактического задержания Вовченко и до проведения следственных действий с его участием, разъяснить ему права подозреваемого и обеспечить участие в деле защитника.
На основании выше изложенного, прошу признать недопустимым и исключить из перечня доказательств протокол задержания Вовченко от 00 апреля 2000 года.
00 июня 2000 года _________________/Жигачёв С.С.
